律师随笔
如何认定定金或违约金与赔偿损失的关系？
作者：张月红 律师 时间：2016年12月09日
根据《合同法》第114条之规定：我国合同法上的违约金系以“补偿性为主、以惩罚性为辅”的违约金，补偿性乃其主要属性。因此，就违约金的补偿性而言，违约金本质上属于损害赔偿额之规定，其主要功能在于填补守约方损失，相当于履行之替代。根据根据《合同法》第114条第2款和《合同 法解释（二）》第28条和第29条之规定，当违约金与损失数额不一致时， 人民法院可以根据权利人的请求及举证情况， 得到证明的损失数额相一致。 增加或减少违约金数额，从而与 得到证明的损失金额相一致。经过调整的违约金已经偏离了合同当事入的约定，更接近于直接赔偿损失，违约金额不应与违约所造成的损失不相称。因此，违约金的损失填补功能和替代履行作用决定了 与违约所造成的损害赔偿请求权指向的是同一损害，则应避免同时适用，否则将会出现债权人双重获益之结果。
与违约金和定金的情况不同，《合同法》对于定金和赔偿损失之间的关系未置明文，导致人民法院在处理类似案件时尺度不一，亟待司法解释予以规范。参照《合同法》第114条之规定，同时考虑到定金制度与违约金制度的异同，《买卖合同司法解释》采取了另一种路径处理买卖合同中定金与赔偿损 失之间的关系，即完整的单向补充关系。
理由在于： (1)、根据《担保法》第 91条的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。在买卖合同中气 定金的这一法定上限同样适用。在规定了上限的情况下，定金即使高于当事人的损失数额，通常也不会造成当事人无法接受的、过分不公平的结果，且合理范围内允许当事人自行约定对违约行为的惩罚，也是合同自由的引诱之意。如果再赋予裁判机构减少定金数额的裁掀权，那么当事人对于定金的约定将不具有任何意义，因此，《买卖合同司法解释》未规定人民法院减少定金数额的裁量权。(2)、在买卖合同中，定金罚则通常适用于严重违约的情形，买受人拒绝支付货款或者出卖人全部或部分不交付标的物，其后果通常是合同的变更或解除，双方的权利义务需要全面清算，损失数额得以明确，此时定金可以抵偿部分损失，权利人亦可主张赔偿剩余部分损失。而违约金可能适用于各种违约行为，包括合同的主要义务和附随义务；违约行为所导致的 损失常常难以准确计算，尤其在合同继续履行场合，举证证明损失更为困难。
因此，《合同法》采取调整违约金数额之方式，并未在违约金与赔偿损失之间建立直接联系。但在适用违约定金之情形，由于守约方的损失数额大 多可以证明，因此允许守约方对超出定金部分的损失直接请求赔偿，不仅将 更有利于其债权实现，而且可以避免裁判机构行使裁量权导致当事人权益的不确定性。
与违约金和定金的情况不同，《合同法》对于定金和赔偿损失之间的关系未置明文，导致人民法院在处理类似案件时尺度不一，亟待司法解释予以规范。参照《合同法》第114条之规定，同时考虑到定金制度与违约金制度的异同，《买卖合同司法解释》采取了另一种路径处理买卖合同中定金与赔偿损 失之间的关系，即完整的单向补充关系。
理由在于： (1)、根据《担保法》第 91条的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。在买卖合同中气 定金的这一法定上限同样适用。在规定了上限的情况下，定金即使高于当事人的损失数额，通常也不会造成当事人无法接受的、过分不公平的结果，且合理范围内允许当事人自行约定对违约行为的惩罚，也是合同自由的引诱之意。如果再赋予裁判机构减少定金数额的裁掀权，那么当事人对于定金的约定将不具有任何意义，因此，《买卖合同司法解释》未规定人民法院减少定金数额的裁量权。(2)、在买卖合同中，定金罚则通常适用于严重违约的情形，买受人拒绝支付货款或者出卖人全部或部分不交付标的物，其后果通常是合同的变更或解除，双方的权利义务需要全面清算，损失数额得以明确，此时定金可以抵偿部分损失，权利人亦可主张赔偿剩余部分损失。而违约金可能适用于各种违约行为，包括合同的主要义务和附随义务；违约行为所导致的 损失常常难以准确计算，尤其在合同继续履行场合，举证证明损失更为困难。
因此，《合同法》采取调整违约金数额之方式，并未在违约金与赔偿损失之间建立直接联系。但在适用违约定金之情形，由于守约方的损失数额大 多可以证明，因此允许守约方对超出定金部分的损失直接请求赔偿，不仅将 更有利于其债权实现，而且可以避免裁判机构行使裁量权导致当事人权益的不确定性。
